《民法典》背景下,工程项目上因工伤亡的法律适用

2021年11月05日作者:生青杰总包之声

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  2021年1月1日,《民法典》生效实施。同日,《侵权责任法》废止。2020年12月29日,最高人民法院发布修改后的《人身损害赔偿司法解释》。新的《人身损害赔偿解释》删除了原《人身损害赔偿司法解释》的第九条、第十一条。


  原《人身损害赔偿司法解释》第九条:雇员在从事雇佣活动中致人损害的,雇主应当承担赔偿责任;雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的,可以向雇员追偿。


  前款所称“从事雇佣活动”,是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围,但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的,应当认定为“从事雇佣活动”。


  原《人身损害赔偿司法解释》第十一条:“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的,赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任,也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后,可以向第三人追偿。


  雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任”。


  本文梳理下《民法典》实施后不同场景下因工伤亡的法律适用。

  

  场景一

  个人之间的劳务关系下因工伤亡的法律适用


  劳务关系是指劳动者与用工者根据口头或书面约定,由劳动者向用工者提供一次性的或者是特定的劳动服务,用工者依约向劳动者支付劳务报酬的法律关系。


  《民法典》第1192条:“个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务造成他人损害的,由接受劳务一方承担侵权责任。接受劳务一方承担侵权责任后,可以向有故意或者重大过失的提供劳务一方追偿。提供劳务一方因劳务受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任”


  提供劳务的一方在提供劳务的过程中自己受伤,适用过错责任原则,根据双方过错承担相应责任。接受劳务的一方,没有过错的,不承担责任。接受劳务的一方有过错的,承担与其过错相应的责任;提供劳务一方有过失的,可以适当减轻接受劳务一方的责任。


  提供劳务一方因劳务造成他人损害的,适用无过错责任,由接受劳务一方向第三方承担侵权责任,但接受劳务一方承担侵权责任后,可以向有故意或者重大过失的提供劳务一方追偿。

  

  场景二

  劳动合同下因工伤亡的法律适用


  劳动关系,是指用人单位与劳动者运用劳动能力实现劳动过程中形成的一种社会关系。劳动关系的主体是明确确定的,一方为用人单位,另一方为劳动者。


  劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利义务的协议,劳动合同的签订表示用人单位与劳动者之间劳动关系的建立劳动合同关系主要由劳动法调整。


  《民法典》第1191条第1款,用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的,由用人单位承担侵权责任。用人单位承担侵权责任后,可以向有故意或者重大过失的工作人员追偿。


  劳务派遣期间,被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的,由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任;劳务派遣单位有过错的,承担相应的责任。


  《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定:“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者,因工伤事故遭受人身损害,劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的,告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害,赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的,人民法院应予支持。”


  劳动者在工作中受伤,如果构成工伤就按照工伤程序以及工伤保险待遇要求赔偿。工伤赔偿适用无过错原则,即发生工伤事故不问用人单位是否存在过错,劳动者均可获得工伤赔偿。


  根据《工伤保险条例》第十六条规定 职工符合本条例第十四条、第十五条的规定,但是有下列情形之一的,不得认定为工伤或者视同工伤:(一)故意犯罪的;(二)醉酒或者吸毒的;(三)自残或者自杀的。


  当然,在劳动关系中,如果是因第三人的原因导致的损害,原则上应由第三人承担民事赔偿责任,但劳动者的伤害是因执行工作任务而发生并构成工伤的,用人单位应先按无过错责任的规则原则承担工伤赔付责任,同时,赋予了保险机构和用人单位对因第三人侵权引起的工伤的侵害人享有代位求偿权。

  

  场景三

  承揽合同下因工伤亡的法律适用


  承揽合同关系是承揽人按照定作人的要求完成工作,交付劳动成果,定作人给付报酬的权利义务关系,承揽人应当以自己的设备、技术和劳力完成主要工作,但当事人另有约定的除外。


  民法典第1193条:“承揽人在完成工作过程中造成第三人损害或者自己损害的,定作人不承担侵权责任。但是,定作人对定作、指示或者选任有过错的,应当承担相应的责任”。


  承揽人完成承揽合同的工作致人损害的或者自己损害的,定作人无过错的,不承担责任;定作人在定作、指示、选任等方面有过错的,定作人承担与其过错相应的赔偿责任。


  要准确区分承揽合同、雇佣合同和建设工程施工合同,因工受伤归责原则不同,同一事故在不同合同状态下,责任认定大相径庭。

  

  场景四

  依法发包、合法分包下因工伤亡的法律适用


  业主发包给有施工资质的总包单位或专业分包单位、总包单位分包给有施工资质的专业分包单位、专业分包单位将劳务工程分包给具备劳务施工专业资质的单位等情形,一般都被认为属于合法的发包和分包情形。合法发包和分包情形下的施工人员人身安全事故,通常由承包方、分包方按照《条例》承担工伤保险责任。


  劳务分包合同从性质上说属于建设工程施工合同,其既不是劳动合同,也不是在发包人与承包人之间确立劳务关系的合同。


  1、承包方、分包方为伤者依法缴纳社会保险的,按照工伤保险责任处理


  2、承包方、分包方未为伤者缴纳社会保险的赔偿方式


  承包方、分包方具有用工主体资格,且伤者和分包方也认可或通过仲裁或法院确认劳动关系,分包方则应按照《条例》规定的工伤待遇标准赔付伤者。

  

  场景五

  违法发包下因工伤亡的法律适用


  《安全生产法》第一百零三条 生产经营单位将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或者相应资质的单位或者个人的,……导致发生生产安全事故给他人造成损害的,与承包方、承租方承担连带赔偿责任。


  《关于进一步做好建筑业工伤保险工作的意见》人社部发〔2014〕103号“建设单位、施工总承包单位或具有用工主体资格的分包单位将工程(业务)发包给不具备用工主体资格的组织或个人,该组织或个人招用的劳动者发生工伤的,发包单位与不具备用工主体资格的组织或个人承担连带赔偿责任”。


  建设单位将工程(业务)发包给不具备用工主体资格的组织或个人,该组织或个人招用的劳动者发生工伤的,建设单位与不具备用工主体资格的组织或个人承担连带赔偿责任,并不以存在法律上劳动关系或事实上劳动关系为前提条件。

  

  场景六

  转包及违法分包下因工伤亡的法律适用


  建设工程被违法分包或者转包的,如果接受违法分包转包的组织有用工主体资格,受聘于这些组织的人员伤亡的,由该组织承担工伤保险责任。


  如果接受违法分包转包的主体没有用工主体资格的,比如违法分包或者转包给个人,则适用以下规则:


  劳动和社会保障部2005年5月发布的《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发〔2005〕12号)中第四条规定:“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或者经营权发包给不具备用工主体资格的组织或者自然人,对该组织或者自然人招用的劳动者,由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”


  2013年人力资源社会保障部《关于执行<工伤保险条例>若干问题的意见》(人社部发〔2013〕34号)第七条规定:“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定,将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人,该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的,由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任”。


  《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》(法释〔2014〕9号)第三条规定:社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的,人民法院应予支持:…(四)用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人,该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的,用工单位为承担工伤保险责任的单位。


  《关于进一步做好建筑业工伤保险工作的意见》人社部发〔2014〕103号“建设单位、施工总承包单位或具有用工主体资格的分包单位将工程(业务)发包给不具备用工主体资格的组织或个人,该组织或个人招用的劳动者发生工伤的,发包单位与不具备用工主体资格的组织或个人承担连带赔偿责任”。


  建设工程领域具备用工主体资格的承包单位承担其违法转包、分包项目上因工伤亡职工的工伤保险责任,并不以存在法律上劳动关系或事实上劳动关系为前提条件。

  

  场景七

  挂靠下因工伤亡的法律适用


  如果挂靠单位有用工主体资格,受聘于这些组织的人员伤亡的,由该组织承担工伤保险责任。


  个人挂靠其他单位对外经营,实际施工人聘用的人员因工伤亡的,被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。依据是《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第五项规定,社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的,人民法院应予支持:(五)个人挂靠其他单位对外经营,其聘用的人员因工伤亡的,被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。


  参照(2021)最高法行再1号,对《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第五项进行扩大解释,将“包工头”纳入工伤保险范围,并在其因工伤亡时保障其享受工伤保险待遇的权利,由具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。


  被挂靠单位为承担工伤保险责任,不以不以存在法律上劳动关系或事实上劳动关系为前提条件。

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